指導性案例的法源性研究 郝鑫 9787513091794 【台灣高等教育出版社】

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書名:指導性案例的法源性研究
ISBN:9787513091794
出版社:知識產權
著編譯者:郝鑫
頁數:213
所在地:中國大陸 *此為代購商品
書號:1680144
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內容簡介

本書沿著提出問題、分析問題和解決問題的推進思路,分為五個研究部分: 首先,從我國各項發展需要推進依法治國戰略的現狀出發,基於法源理論和法律方法論從微觀論證和宏大敘事兩個層面對指導性案例的法源性問題進行整體性的理論闡述,將理論法學與司法實踐有機融貫起來。梳理和把握已有的文獻內容,在對既往研究成果借鑒的基礎上,提出指導性案例法源化研究這一問題,凸顯問題意識。同時,明確研究方法,捋清研究思路,列明研究難點為後續的實質性內容打下良好基礎。 其次,立足理論重述架構,針對指導性案例的基本概念、發展演進、歷史實踐、效力定位以及當下司法實踐中的運行情況,分別進行梳理與探討,列舉學界與實務界對指導性案例拘束力問題的不同看法,綜合分析得出指導性案例應該具有法律拘束力的結論。根據真實數據反饋,案例指導制度運行存在指導性案例的數量、質量、效力和援引率均有待提高的困境,制度設計、規範操作和配套措施方面的不足肯定是存在的,但究其關鍵,最根本要明確指導性案例的拘束力規範問題,明確界定指導性案例的規範效力,上述問題也將會一一化解。 再次,從法源理論概念著手,對國內外法源理論進行梳理與界定,立足當今主流法理學派的思想,在法哲學層面分析不同學派的法源觀。結合我國的法學理論知識體系的建構與發展很大一部分是對西方理論法學移植和借鑒的,對於這一領域的研究依然比較薄弱這些現實問題,展開理論探討與分析檢視。圍繞指導性案例能否被視為正式法源這一論題,在對傳統法源理論進行批判性反思的基礎上,轉換研究視角,引入一種展現司法中心主義的動態發展的法源觀,以此為後續的規範分析與論證做好理論鋪墊。 繼而,立足前文理論闡述與實踐總結的基礎上,闡述指導性案例作為正式法源可以推進司法統一,促進社會公平,降低執法成本,提高司法效率,凸顯制度的合理性。指導性案例作為正式法源契合憲制原則和平等觀,具有合法性;指導性案例作為正式法源是傳統判例歷史實踐的創造性轉化,符合兩大法系融合發展的時代趨勢,滿足司法實踐中需要的規則供給,有利於法律職業共同體共識的構建。以上述三個層面為切入,從合乎理性到合乎規範再到合乎實際,層層推進,從理論建構遞進到現實實踐,整全性的推進對指導性案例正式法源化正當性的理論證成。 最後,立基當下司法現實,指導性案例正式法源化將面臨對傳統甚至主流觀點的直面回應、指導性案例與司法解釋的區分、不同法系文化協調、法源的效力與實效的基礎理論在內的諸多挑戰。基於此,藉助法律全球化的分析視野,對域外大陸法系法治發達國家判例制度運作的經驗和智慧進行分析借鑒,對指導性案例正式法源化可能面臨不同層面的挑戰,嘗試從提升法源共識、增強指導案例能動性、構建規模化資料庫、立基憲法制度化四個方面著手,提出解決方案。

作者簡介

郝鑫,1982年5月生,遼寧盤錦人,2003年12月加入中國共產黨,2005年7月參加工作。法學博士,先後畢業於瀋陽師範大學法學院訴訟法學專業、遼寧大學法學理論專業。現任瀋陽師範大學法學院黨委副書記兼副院長、紀委書記,兼任遼寧省委巡視人才庫成員。曾作為副主編參与編寫《改革與探索——法律碩士專業學位研究生優秀學位論文集萃》。

目錄

第1章 緒論
1 1 選題的背景和意義
1 1 1 選題的背景
1 1 2 研究意義
1 2 研究綜述
1 2 1 國內相關研究
1 2 2 域外相關研究
1 3 研究思路、難點及創新
1 3 1 研究思路
1 3 2 研究難點
1 3 3 研究創新
第2章 指導性案例的基礎理論框架
2 1 指導性案例的基本概念
2 1 1 指導性案例的概念
2 1 2 指導性案例與判例、先例的辨析
2 1 3 指導性案例的傳統資源與歷史發展脈絡
2 2 案例指導制度的定位與指導性案例的效力界定
2 2 1 案例指導制度的定位
2 2 2 指導性案例的效力界定
2 3 指導性案例及案例指導制度的運行情況與實踐反思
2 3 1 案例指導制度運行的實證分析
2 3 2 指導性案例的實踐反思
2 3 3 案例指導制度實踐困境的現實反思
第3章 法源理論的梳理檢視與反思
3 1 法源理論的梳理與檢視
3 1 1 法源概念的語義學梳理
3 1 2 域外法源理論的梳理與界定
3 1 3 我國法源理論的梳理與界定
3 2 法源理論的法哲學面相
3 2 1 自然法學派的法源觀
3 2 2 分析實證法學派的法源觀
3 2 3 法社會學派的法源觀
3 3 我國法源理論的現狀、實踐面向及反思
3 3 1 立法中心主義的法源觀
3 3 2 司法中心主義的法源觀
3 3 3 當代中國的法源理論與實踐
3 3 4 當代中國法源理論的檢視與反思
第4章 指導性案例正式法源化的理論證成
4 1 指導性案例作為正式法源的合理性分析
4 1 1 司法統一,促進社會公平
4 1 2 降低成本,提升司法效益
4 1 3 凝聚共識,強化裁判可接受性
4 2 指導性案例作為正式法源的合法性分析
4 2 1 指導性案例作為正式法源契合依法治國之憲制原則
4 2 2 指導性案例作為正式法源踐行我國憲法之平等觀
4 2 3 指導性案例作為正式法源之規範有效性分析
4 3 指導性案例作為正式法源的現實性分析
4 3 1 基於傳統判例歷史實踐的創造性轉化
4 3 2 基於兩大法系逐漸融合發展的時代趨勢
4 3 3 基於規則供給與法律職業共同體共識的司法實踐需求
第5章 指導性案例正式法源化的現實困境與實踐突圍
5 1 指導性案例正式法源化的現實困境
5 1 1 理論層面的挑戰
5 1 2 技術層面的挑戰
5 1 3 制度層面的挑戰
5 2 域外經驗的觀照與借鑒
5 2 1 德國的判例制度
5 2 2 法國的判例制度
5 2 3 日本的判例制度
5 3 指導性案例正式法源化的實踐突圍
5 3 1 凝聚法律共同體對指導性案例的法源共識
5 3 2 增強指導性案例的能動性
5 3 3 構建規模化指導性案例資料庫
5 3 4 實現指導性案例法源的合法性
結論
主要參考文獻
後記
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