「對賭協議」的規範結構與法律表達研究 孫光焰 9787519784553 【台灣高等教育出版社】

內容簡介
對賭協議因具有無可替代的擱置爭議促成交易、重在激勵追求雙贏、最*化保障投資方資金安全等獨特功能，順應實踐發展需要，在私募股權投資中被廣泛使用。本書在全面梳理私募股權投資在國外和國內發展脈絡的基礎上，研究得出企業估值產生的主要動因在於經濟金融環境的推動，這一結論也得到資本市場效率假說、「檸檬市場」理論、不完全契約理論、「啄食順序」理論等經濟金融理論的有力支撐。本土化的對賭協議在解決信息不對稱、代理問題、估值標準分歧等方面極具優勢，但經典的「註冊資本+資本公積金」的法律結構模式與資本維持強制性規範又產生了不可調和的矛盾，導致對賭協議效力與履行上的司法障礙。經本書研究，只有跳出公司法思維，從投資法的視角設計相關法律規範和交易結構模式才能徹底解決這一難題。

目錄

目錄
第一章導論
第一節研究意義
第二節文獻綜述
一、關於對賭協議基本範疇的綜合性研究
（一）關於對賭協議概念與分類的初步探討
（二）關於對賭協議價值的理論解釋
二、關於對賭協議合法性的研究
（一）對賭協議具有激勵效應
（二）對賭協議對公平原則的挑戰
（三）關於對賭協議是國際資本「擄掠我國財富的致命武器」的觀點
三、關於對賭協議法律性質的研究
四、關於對賭協議效力的研究
五、關於對賭協議相關法律風險的研究
（一）關於對賭協議所產生法律風險的研究
（二）關於對賭協議風險控制模式的研究
第二章對賭協議的緣起與勃興
第一節私募股權投資的基本描述
一、私募股權投資的基本界定
二、私募股權投資的基本特徵
三、私募股權投資主體的基本組織形式
第二節私募股權投資的興起
一、私募股權投資在國外的產生與發展
（一）私募股權投資在美國的興起與發展
（二）日本私募股權投資的興起與發展
二、私募股權投資在我國的引入與勃發
（一）私募股權投資在我國的發展階段
（二）私募股權在我國2008~2018年10年間的發展概況
第三節私募股權投資的法律規制演進之路
一、美國私募股權投資的法律規制之路
二、我國私募股權投資基金的法律規制演進之路
第四節估值調整機制在美國私募股權投資中的發展
一、估值調整機制在美國萌發的動因
（一）企業估值產生的經濟金融環境推動
（二）企業估值產生的經濟金融理論支撐
（三）企業估值產生的實踐需求
二、估值調整機制合同文本在美國的成熟與完備
第五節對賭協議在我國私募股權投資中的創衍
一、國外典型估值調整機制運作模式在我國存在的法律障礙
二、企業估值的本土化：中國式對賭協議在我國的應運而生
三、對賭協議在私募股權投資中的功能與價值
（一）信息不對稱平衡功能
（二）代理問題矯正功能
（三）估值標準分歧替代功能
（四）激勵機制優化功能
四、我國對賭協議運用的一般考察
（一）我國對賭協議經典案例概覽
（二）當前我國對賭協議的一般特點
第三章對賭協議的核心條款
第一節國外企業估值調整協議的核心條款
一、國外估值調整協議創設指標的基本類型
二、國外估值調整協議的經典條款
三、Earn-out條款的典型結構解讀
（一）Earn-out條款的濫觴
（二）Earn-out條款的應用領域
（三）Earn-out條款的內容設置
（四）Earn-out條款應用的焦點問題
第二節我國對賭協議的核心條款
一、國外經典條款及Earn-out在我國落入非主流的原因
二、我國行業實踐中對賭協議的主要類型
三、我國行業實踐中對賭協議的主體類型
四、我國行業實踐中對賭協議的典型條款
（一）業績對賭條款
（二）上市對賭條款
第三節對賭協議中創新條款的法理分析
一、投資款的法律結構：「註冊資本+資本公積金」模式
（一）資本公積金的法律性質
（二）資本公積金的功能與使用
（三）投資款作為資本溢價的價值剖析
（四）投資款作為資本溢價的法律效應
二、估值調整的最直接方式：業績補償
（一）業績補償的方式
（二）業績補償的主體
（三）業績補償條款的法律性質
三、退出渠道的對賭安排：股權回購
（一）債權人保護與公司回購股權之權衡
（二）對賭股權回購的實現方式
第四章對賭協議的公司治理條款
第一節私募股權投資運用對賭協議參与公司治理的一般考察
一、創業企業和困境企業公司治理的主要問題
（一）代理問題
（二）信息不對稱問題
（三）機會主義行為問題
二、私募股權投資運用對賭協議解決公司治理問題的一般路徑
（一）股權結構路徑
（二）董事會路徑
（三）激勵與約束機制路徑
第二節私募股權投資中對賭協議涉及的主要公司治理條款
一、股權約束條款
（一）股權優先權條款
（二）反股權稀釋性條款
（三）可轉換債條款
二、控制權約束條款
（一）董事會席位保留條款
（二）董事會一票否決權
三、財務約束條款
四、直接退出條款
（一）回贖權
（二）共同出售權
（三）拖帶權條款（drag along right）
（四）優先清算權
第三節對賭協議公司治理條款應用的抽樣實證考察
一、研究方法
二、研究變數分析
三、研究結論
第四節對賭協議中公司治理條款運用典型案例剖析
一、在傳統高速成長型企業中的運用：摩根士坦利、鼎暉和英聯參与蒙牛公司治理剖析
二、在高科技創新型企業中的運用：高盛、龍科和英聯參与尚德公司治理剖析
三、在陷入財務困境企業中的運用：貝恩資本參与國美電器公司治理剖析
（一）貝恩資本參与國美電器公司治理的動因
（二）貝恩資本參与國美電器公司治理的方式
（三）案例結論
第五節充分發揮對賭協議中公司治理條款價值的建議
一、豐富供給私募股權投資的工具類型
二、合理設定一票否決權的權利邊界
三、適當放寬IPO退出的限制條件
第五章對賭協議的功能類型與性質考訂
第一節關於對賭協議本質認識的混沌與駁清
一、關於射幸合同說
二、關於附條件合同說
三、關於期權合同說
第二節對賭協議交易模式的法律結構與估值功能條縷
一、對賭要素構件：條件、籌碼和主體
二、對賭類型結構與估值功能偶作
第三節與股東對賭：增信與激約
一、單向有償對賭：現金補償和股權回購
二、雙向無償對賭：股權調整
第四節與公司對賭：入股定價與退出機制
一、入股定價：以業績為基準的估值調整
二、退出機制：以上市為終局的完美收官
第五節結語
第六章對賭協議效力的司法裁量演進
第一節對賭協議的立案案由和對賭主體
一、對賭協議的立案案由
二、對賭主體的適格性審查
第二節《九民紀要》出台前對賭標的效力的司法考量
一、業績對賭條款的效力問題
二、上市對賭條款的效力問題
三、現金補償對賭條款的效力問題
四、股權調整對賭條款的效力問題
五、股權回購對賭條款的效力問題
第三節《九民紀要》出台前對賭協議司法審查的效率性標準
第四節《九民紀要》出台後對賭協議效力的司法裁判路徑及執行難題
一、《九民紀要》關於對賭協議的兩個裁判路徑
二、《九民紀要》出台後法院關於對賭協議的判決情況
三、《九民紀要》出台後對賭協議判決的執行困境
第五節對賭協議情勢變更履行抗辯的司法裁量
一、情勢變更的法律意涵與入法演進
二、情勢變更與不可抗力的司法界分
三、對賭協議履行中情勢變更的可適用情形分析
第六節對賭協議中目標公司履行擔保的司法裁量
一、公司為股東對賭提供擔保的司法判決分析
（一）瀚霖案與通聯資本案：《九民紀要》出台前最高人民法院的態度
（二）杭州武林置業案：《九民紀要》出台後最高人民法院的法律穿透思維
二、公司為對賭協議擔保的特殊功能意義
三、與股東對賭型對賭協議中公司擔保的效力
（一）公司對外提供擔保的一般法律規制
（二）公司對外擔保效力的司法審查
四、公司擔保合同的實質與履行
（一）雙方真實意思探析
（二）兩種對賭安排之辨析
第七章對賭協議規範構造的司法認定
第一節對賭協議司法審查的基本價值取向
一、對賭協議中金融與實體經濟的利益平衡問題
（一）投資回報率的商業選擇
（二）以意思自治為名掩蓋金融壓榨實體經濟的司法判斷
（三）應以LPR作為客觀參照進行司法審查
二、對賭協議違反監管政策中的公共秩序問題
（一）金融規章作為公共秩序的價值判斷
（二）違反金融規章的法律後果
三、對賭協議中意思表示穿透審查問題
（一）對賭協議中客觀存在多層意思表示
（二）對賭協議中的真實法律關係判斷
第二節對賭協議基本構成要件的司法審查
一、對賭雙方主體的適格性
（一）投資者
（二）融資方
二、對賭期限約定的合理性
（一）業績對賭期限
（二）上市對賭期限
（三）資本退出期限的司法審查
三、對賭條件觸發的適當性
（一）業績條件
（二）上市條件
四、對賭籌碼設定的可行性
（一）股權回購
（二）現金補償
（三）股權調整
第三節對賭協議估值調整核心功能的司法審查
一、對賭協議規範要件構造的基本特徵
二、對賭協議估值調整機制核心功能的基本構造
（一）企業估值（股權定價）的基本模型
（二）企業估值（股權定價）調整運行的實現機制
三、經典對賭案例中對賭條款估值調整功能分析考察
（一）現金補償對賭案例中的估值功能考察：以海富案為例
（二）股權回購對賭案例中的估值功能考察：以華工案為例
第四節對賭協議司法困境解決的路徑設計
一、對賭協議司法審查路徑的演進
（一）《九民紀要》出台前的司法審查的合同法路徑
（二）《九民紀要》出台後的司法審查的公司法路徑
二、對賭協議司法審查的投資法路徑構建
主要參考文獻
後記