抗辯權-歷史源流與教義爭論 吳奇琦 9787519799793 【台灣高等教育出版社】

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書名：抗辯權-歷史源流與教義爭論
ISBN：9787519799793
出版社：法律
著編譯者：吳奇琦
頁數：260
所在地：中國大陸 *此為代購商品
書號：1725213
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內容簡介

本書旨在闡述抗辯權的基礎理論，分別探討抗辯權的「歷史源流」與「教義爭論」。「歷史源流」部分，旨在檢視抗辯權如何從羅馬法、中世紀法、近代法，發展成現代法上的面貌：抗辯權可溯源至羅馬法上責令的exceptio（例外）機制，其被用以對抗訴權。此機制后被中世紀法上註釋法學派結合亞里士多德哲學改造成「事實上抗辯」（exceptio facti）與「法律上抗辯」（exceptio iuris），二者即訴訟法上抗辯權（異議權，Einwendung）和實體法上抗辯權（Einrede）的雛形。在近代法上，抗辯權概念雖被部分德國學說拒斥，但在薩維尼（Savigny）的巨大影響力下，終被普通法繼受。經溫德沙伊德（Windscheid）改造后，抗辯權又從對抗訴權，變成對抗請求權。最終，在現代法上，抗辯權概念被德國民法典的法條直接採納，從此其影響遍及各國包括我國民法學。「教義爭論」部分，則旨在檢視各場論戰：在合邏輯性方面，有德國學說認為，若給付要求可被拒絕，即無請求權可言，故「抗辯權vs請求權」範式不合法理。然而，此說忽視了阻礙效力非自動發生，而是由當事人決定。在權利屬性方面，抗辯權曾因狹隘的權利觀（「請求權式理解」）而不被認為是權利，但隨著形成權理論的奠立，此種障礙已被釋除。在作用對象方面，有別於主流見解，抗辯權非限於對抗請求權，而是尚可對抗支配權、形成權以至抗辯權本身。在行使方式方面，抗辯權非如德國民法典理由書所言只能以司法方式行使。且為保護相對人，應認為抗辯權有「消耗性」，行使后不得撤回。在權利歸類方面，我國通說將抗辯權區別於形成權，但這在德國素有爭論。依德國新近見解，抗辯權應被歸入形成權，因杜絕型抗辯權旨在廢除請求權能，延緩型抗辯權則旨在變更之。本書為此提出「包含說」，區分「權利地位」（Rechtsposition）與「權利救濟」（Rechtsbehelfe），以修正現時學界將債權與請求權混為一談的亂狀。

作者簡介

吳奇琦，法學博士，澳門大學法學院助理教授，法學碩士學位（法律翻譯）課程主任。主要學術興趣為民法基礎理論、澳門民法、法學史、法律翻譯、哲學對法學發展的影響。任教民法總論與債法。曾兼任澳門法律及司法培訓中心司法文員課程債法課導師、行政公職局葡中法律翻澤（民法）課程導帥：譯著有《法律關係總論》（Manuel de Andrade著，第一卷與第二卷；獨譯）、《債法總論》（Antunes varela著，第二卷；合譯）。合編著作一部，在CSSCI期刊上發表論文多篇。

目錄

第一章 緒說
第二章 抗辯權的歷史源流
第一節 羅馬法：抗辯之作為「例外」（exceptio）
一、法務官責令指示中的「exceptio」
二、關於「exceptio」程序性質的淡化
第二節 中世紀法：註釋學派的決定性改造與奠基
一、問題所在：羅馬法原始文本的邏輯不明
二、問題一：訴權和抗辯可否共存
三、問題二：訴權和抗辯可能何以共存
四、歷史有無如果——註釋學派有無機會選擇另一種範式
第三節 近代法：德國普通法上的繼受與發展
一、薩維尼與溫德沙伊德抗辯權概念的重要性
二、舊時代之末：薩維尼的抗辯權（Exception）概念
三、新時代之始：溫德沙伊德的抗辯權（Einrede）概念
第四節 現代法：《德國民法典》立法確認之後
一、《德國民法典》對抗辯權概念的傳承
二、《德國民法典》對抗辯權概念的革新
三、《德國民法典》條文對抗辯權的提述方式
四、抗辯權體系的後續發展
第三章 抗辯權的教義爭論
第一節 抗辯權的存在：抗辯權是否合乎邏輯
一、問題所在：「抗辯權vs請求權」範式是否自相矛盾
二、反對論者們的理據
三、贊同論者們的理據
四、本書見解
第二節 抗辯權的本質：抗辯權是否屬於權利
一、舊時代權利觀下的迷思：抗辯權可否是權利
二、新時代權利觀下的迷思：抗辯權何時是權利
第三節 抗辯權的對象：抗辯權可否對抗請求權
一、問題所在：抗辯權功能的理解
二、抗辯權對抗抗辯權
三、抗辯權對抗支配權
四、抗辯權對抗形成權
五、小結：抗辯權功能的泛化
第四節 抗辯權的運用：抗辯權是否需司法行使
一、「必需司法行使說」的兩種內涵
二、是否程序外行使無意義
三、是否以程序內取態為準
第五節 抗辯權的歸類：抗辯權是否屬於形成權
一、問題所在：抗辯權被歸入形成權的理論可能
二、杜絕型抗辯權的「永久阻礙效力」是否等於「廢除效力」
三、延緩型抗辯權的「暫時阻礙效力」是否屬於「變更效力」
四、小結：抗辯權的傳統形成效力
第四章 結論
參考文獻
後記

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